ПРАВОВОЙ СТАТУС ПРОИЗВОДСТВЕННЫХ КООПЕРАТИВОВ

Производственный кооператив (артель) представляет собой коммерческую организацию, основанную на началах членства, т.е. корпорацию. Кооперативы основаны не только и не столько на объединении имущества участников, сколько на их совместном личном трудовом участии в деятельности созданной ими организации.

Становление кооперативов как формы предпринимательской деятельности имеет в нашей стране большую историю, поскольку кооперативы были первыми частными предприятиями, легально допущенными в экономику в конце 80-х годов, когда подавляющую ее часть составляли государственные предприятия. Это началось с принятия в 1988 г. Закона «О кооперации в СССР». Затем, в период до 1990 г., были введены существенные ограничения на деятельность кооперативов в различных сферах и, наконец, принятый в 1990 г. Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» вообще не предусмотрел кооперативы в качестве возможной правовой формы, что на практике вылилось в повсеместное вытеснение кооперации как формы хозяйственной деятельности1. Кооперативы тем не менее продолжали действовать, поскольку о них упоминалось в других законах РФ, например, в Законе «О собственности в РСФСР»2 и Законе «О потребительской кооперации в РФ», да и сам Закон «О кооперации в СССР» во многих своих положениях не был отменен на территории России. В настоящее время кооперативы вновь переживают возвращение в число возможных организационно-правовых форм, поскольку новый ГК и специальный Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41 — ФЗ в ред. ФЗ РФ от 14.05.2001 и 21.03.20023 –посвящают их регулированию значительный объем норм.

Так, в соответствии с п. 1 и 2 ст. 107 ГК, ст. 1 Закона о производственных кооперативах производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации.

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении хозяйственными обществами (объединениями капиталов), законодательство допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами («иное участие»). Важно при этом, чтобы «финансовые участники» не преобладали среди других членов кооператива, фактически превращая его тем самым в хозяйственное товарищество или общество. Поэтому их число не может превышать 25 % от числа обычных членов кооператива1.

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом. Устав утверждается общим собранием его членов. Число членов кооператива не может быть менее пяти (ст. 4 Закона).

Имущество кооператива принадлежит ему на праве собственности и делится на паи его членов. Созданное за счет паевых взносов имущество кооператива иазывается паевым фондом (ст. 10 Закона). Уставом может Сыть предусмотрено, что определенная часть имущества составляет неделимый фонд, причем решения о создании неделимых фондов принимаются членами кооператива единогласно. К моменту регистрации кооператива его члены обязаны внести не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента регистрации. Размер паевого фонда кооператива не должен быть меньше его чистых активов.

Член кооператива может свободно передавать свой пай другому члену кооператива2. Передача же пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива имеют преимущественное право покупки пая. Наследники умершего члена кооператива, унаследовавшие его пай (или часть пая), могут быть приняты в кооператив, только если устав прямо предусматривает такую возможность1. В ином случае они вправе претендовать лишь на компенсацию стоимости пая (его части).

Прибыль распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым и иным участием в деятельности кооператива и размерами паевого взноса. При этом часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам паевых взносов, не должна превышать 50 % подлежащей распределению прибыли2.

Члены кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах, которые предусматриваются уставом3. Обращение взыскания на пай члена кооператива, по личным долгам допускается лишь при недостаточности личного имущества и не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Структура органов управления кооперативом определяется его корпоративной природой (отношениями членства его участников). Поэтому в качестве высшего (волеобразующего) органа управления здесь выступает общее собрание. В отличие от общего собрания любого хозяйственного общества, общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива (п. 1 ст. 15 Закона), в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы на решение исполнительных органов даже по его собственному решению. При принятии решений общим собранием каждый член кооператива имеет один голос.

В кооперативах с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет (ст. 16 Закона). По своим функциям он существенно отличается от наблюдательного совета (совета директоров) акционерного общества, где последний осуществляет общее руководств® деятельностью общества. В кооперативе же наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью наблюдательных органов кооператива. Образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов относятся к компетенции общего собрания членов кооператива.

Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляет его исполнительный орган, которые является правление и (или) его председатель (ст.. 17 Закона). Исполнительный орган в своей деятельности подотчетен общему собранию и наблюдательному совету. Членами наблюдательного совета и правления, а также председателем кооператива могут быть только член кооператива. При этом член кооператива не может быть одновременно членом наблюдательного совета и правлении: либо председателем кооператива (ст. 110 ГК).

Помимо возможности для члена кооператива выйти по своему усмотрению из кооператива, отличительной особенностью является возможность исключения члена, предусмотренная ст. 22 Закона. Исключение производится по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом. Исключенный член кооператива имеет такое же право на получение пая и иного имущества, какое принадлежит члену кооператива, выходящему из его состава по своему желанию. В этих случаях лицу, прекратившему членство, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю. Однако выплата стоимости пая или выдача другого имущества производится лишь по окончании финансового года, после утверждения годового отчета.

 

 

 

 

 

 

2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

 

Торговый оборот в России является частью мирового торгового оборота. С отменой монополии государства на внешнюю торговлю любая организация и гражданин-предприниматель получили возможность выхода на зарубежный рынок, совершения внешнеторговых сделок. Сразу же возросло значение знания и соблюдения правил, регулирующих экспортные и импортные операции.

Основным видом договоров, опосредующих реализацию товаров во внешнеторговых отношениях, является договор купли-продажи. В более ограниченных объемах используются договоры поставки, мены (бартера), предпринимательской комиссии (консигнации) и некоторые другие.

Согласно ст. 71 Конституции в ведении Российской Федерации (применительно к сфере внешнеэкономической деятельности) находятся: внешняя политика и международные отношения, международные договоры, вопросы войны и мира, внешнеэкономические отношения. В ведении Российской Федерации находятся также установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные банки, а также федеральный бюджет, федеральные налоги и сборы, федеральные фонды регионального развития.

Более подробное положение относительно разграничения полномочий между российской Федерацией и ее субъектами, которых согласно Конституции насчитывается 89, содержится в законах РФ «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации», «О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации», «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», двусторонних соглашениях, заключаемых между РФ и субъектами, например, соглашение между Российской Федерацией и Республикой Татарстан, между РФ и Свердловской областью, других нормативных актах.

Полномочия между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, заложенные в гл. II Закона РФ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», разграничены следующим образом. В ст. 6 Закона определены вопросы, находящиеся в ведении Российской Федерации. В ст. 7 определены предметы совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. В отношении всех остальных вопросов, не отнесенных к компетенции Федерации и к предметам совместного ведения Федерации и ее субъектов, субъекты Российской Федерации обладают всей полнотой государственной власти.

Порядок заключения и исполнения договоров купли-продажи во внешнеторговом обороте подробно регламентирован Венской конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. Бывший СССР присоединился к Конвенции в 1991 г.

 

При подписании названной Конвенции было сделано допустимое заявление об обязательности свершения сделок по заключению, изменению и расторжению договоров в простой письменной форме, что исключает возможность применения устной формы договора, которая в принципе допускается Венской конвенцией. Поэтому если один из участников внешнеторгового контракта находится на территории России, то для него обязательно правило о письменной форме договора. Несоблюдение простой письменной формы согласно ст. 162 ГК РФ влечет недействительность внешнеэкономических сделок.

В силу ст. 90 Венской конвенции она не затрагивает действия других международных договоров. Поэтому положения Конвенции применимы в той мере, в какой соответствующие вопросы не решены в других международных соглашениях, не распространяющихся на взаимоотношения сторон. Между тем помимо Венской конвенции имеется ряд соглашений о международной торговле, ратифицированных государствами и подлежащих учету сторонами.

Венская конвенция подлежит применению при следующих условиях. Первое условие — если обе стороны являются организациями государств — участников Венской конвенции; второе — если участники сделки находятся в разных странах, а не на территории одной страны. И третье условие — если стороны не предусмотрели в договоре применение иных правил или соглашений вместо Венской конвенции. При наличии трех названных условий, даже если в договоре нет ссылки на Венскую конвенцию, она подлежит применению к взаимоотношениям сторон по внешнеторговому контракту.

В силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ правила Венской конвенции являются частью российской правовой системы и в случае расхождения с национальным законодательством имеют верховенство над ним. Статья 6 Венской конвенции предусматривает широкую автономию воли сторон, позволяя им отступать от положений Конвенции или изменять их. Венская конвенция построена на принципе правовой диспозитивности. Это дает возможность субъектам вырабатывать условия контрактов на основе учета своих реальных возможностей и интересов.

Венская конвенция регулирует далеко не все вопросы, возникающие при заключении и исполнении договоров. Те вопросы, которые не регламентированы Конвенцией, подлежат разрешению на основе коллизионных норм. Данное правило закреплено в п. 7 Конвенции.

Поскольку участники внешнеторговых отношений находятся в разных странах, то при неурегулированности соответствующего вопроса в Венской конвенции или в самом контракте возникает проблема определения применимого права, т.е. права страны, подлежащего применению к спорному случаю. При определении применимого права в таких случаях надлежит учитывать правила конвенций о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (Гаага, 1955 и 1986), а ГК РФ.

Согласно ГК РФ, если стороны не избрали право страны, применяемое к внешнеторговой сделке, то должно применяться право страны нахождения продавца или поставщика. В отличие от этого правила порядок осуществления приемки товара определяется правом места проведения приемки. Соответственно получаемые по импорту товары должны приниматься по российским правилам, если сами стороны в договоре не предусмотрели иное.

Необходимо упомянуть такой ныне ставший малоизвестным документ, как Общие условия поставок товаров между организациями государств — членов СЭВ, принятые в 1958 г. и существенно измененные в 1988 г. Несмотря на то что СЭВ распался, этот документ не денонсирован его бывшими участниками.

В самих Общих условиях поставок СЭВ предусмотрено использование договора поставки по модели, сходной с прежними Положениями о поставках продукции и товаров. В этом — одно из его важных отличий от Венской конвенции. Кроме того, это более детальный и развернутый документ, чем Венская конвенция. Редакция Общих условий поставок 1988 г. предусматривает применение базисных условий ИНКОТЕРМС, других актов по внешней торговле. Общие условия поставок СЭВ являются весьма совершенным документом, который целесообразно по возможности учитывать.

Общие условия поставок СЭВ могут применяться, когда сами стороны в контракте предусмотрели отсылку к этому акту, т.е. в факультативном порядке, причем он может использоваться организациями любых стран, а не только бывших участников СЭВ. На основе Общих условий поставок СЭВ были составлены соглашения об общих условиях поставок, заключенные СССР с КНР, КНДР, Финляндской Республикой, СФРЮ.

Сама возможность заключения внешнеторговых договоров связана.с существованием количественных ограничений на ввоз или вывоз отдельных товаров. При наличии таких ограничений организация обязана получить лицензию или квоту в порядке, установленном Положением о порядке лицензирования экспорта и импорта товаров (работ, услуг) в Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31.10.96 № 12991.

Внешнеторговый договор купли-продажи обычно заключается путем подписания сторонами составленного текста. Проект договора может воспроизводить типовой текст, разработанный соответствующей промышленной или торговой ассоциацией. В европейских странах широко применяются типовые контракт, разработанные под руководством Европейской экономической комиссии ООН. Таковы общие условия купли-продажи потребительских товаров длительного пользования, пиломатериалов, цитрусовых и др. Подобные проформы договоров обычно достаточно полно отражают особенности поставки соответствующего товара, и текст нередко не требует уточнений. Однако такие договоры обязательно закрепляют определенные преимущества для продавцов и в меньшей степени обеспечивают интересы покупателей. Поэтому во всех необходимых случаях следует добиваться уточнения текстов типовых договоров, сознавая, что они носят рекомендательный, а не нормативный характер.

При систематических отношениях практикуется заключение рамочного договора для согласования в нем общих, устойчивых условий взаимосвязанной деятельности. В этом случае изменяющиеся условия стороны согласовывают в отдельных договорах, содержащих отсылку к рамочному. Отдельные договоры заключаются на соответствующие календарные периоды либо на закупку разовых партий товара. При наличии рамочных соглашений работа по заключению на их основе отдельных договоров становится более экономичной, повышается ее оперативность.

Условие о предмете купли-продажи определяется во внешнеторговых контрактах по общим правилам с договорами во внутреннем обороте, т.е. через наименование и количество товара. Количество товара определяется в контракте в единицах измерения (мерах веса, объема, площади, в штуках и др.) в зависимости от характера товара и сложившейся практики в международной торговле соответствующим товаром. Количество может быть определено твердо фиксированной цифрой либо с допустимыми отклонениями от количества, установленного в контракте. Оговорка о допустимых отклонениях выражается словом «около» и указанием возможного процента отступлений в любую сторону. Подобные оговорки предусматриваются обычно при массовых поставках продовольственных и сырьевых товаров.

Интересам покупателей соответствует детальное, развернутое определение в контрактах ассортимента закупаемых товаров. Венская конвенция предусматривает, что при большом числе ассортиментных позиций, отличающих товар по размерам, маркам, моделям и иным характеристикам, ассортимент указывается в спецификации к договору. При этом в силу ст. 65 Венской конвенции проект спецификации составляет и высылает покупатель, независимо от того, кем разрабатывается договор. Если покупатель не составил спецификацию, то ее составляет и высылает продавец. При непоступлении возражений в нормально необходимый срок спецификация считается принятой контрагентом, и товар отгружается в соответствии с ней. Здесь незаявлеиие возражений на проект спецификации рассматривается как согласие с ним, как молчаливый акцепт.

 

В отношении каждой ассортиментной позиции необходимо указывать ее основные характеристики. Недостаток многих контрактов, заключаемых российскими предпринимателями, — несогласование в договорах важных показателей, как-то: год изготовления радио- и электронной техники, цвет изделий, процент содержания основного вещества, остаточный срок годности изделия и иные технические параметры, характеризующие товар.

Определение качества товара в контракте целесообразно производить путем привязки к стандартам. На различные товары имеется множество стандартов: ГОСТы России и бывшего СССР, национальные стандарты иностранных государств, союзов предпринимателей, промышленных ассоциаций и др. В договоре необходимо точно указывать наименование органа, утвердившего стандарт, номер и дату утверждения. От продавца следует предварительно истребовать экземпляр стандарта.

Показатели стандарта могут и должны дополняться в договоре необходимыми характеристиками потребительских свойств товара. Любые стандарты допускают изменение и дополнение их в договоре иными показателями качества, желательными для покупателей.

При отсутствии стандартов надлежит определять показатели качества в технических условиях на изделие или прилагаемой к договору технической документации, подписываемой сторонами. Возможна поставка товаров по согласованным образцам. В этом случае в договоре дается подробное описание образца, указываются место и порядок его хранения.

К числу показателей качества относится указание в контракте конкретного производителя и места происхождения товара.

Если в контракте отсутствуют условия относительно качества товара, то в соответствии с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА качество проданного товара должно быть не хуже средних показателей качества, принятых в стране продавца или в стране изготовителя, для данного вида товара.

Венская конвенция относит к вопросам качества определение требований к таре и упаковке. С учетом этого показатели, характеризующие тару и упаковку, должны излагаться конкретно и детализированно.

В контрактах следует предусматривать обязанность продавца давать в маркировке на каждом изделии описание назначения, основных характеристик и правил пользования изделием, причем на русском языке, либо прилагать к каждому изделию инструкцию на русском языке о назначении и порядке пользования изделием. Неисполнение данного условия должно квалифицироваться в договоре как нарушение требований к качеству товара.

 

Важно предусматривать обязанность продавца высылать вместе с товаром сертификат о качестве, выдаваемый российским или иным уполномоченным сертифицирующим органом. Сейчас имеется несколько зарубежных органов, аккредитованных при российских органах сертификации. При покупке продуктов и некоторых других изделий необходим также гигиенический сертификат. Следует предусматривать, чтобы такие документы сопровождались заверенным переводом на русский язык.

Сроком поставки признается момент, когда продавец обязан передать товар покупателю либо в соответствии с указаниями покупателя лицу, действующему от его имени. Венская конвенция не требует указания в договоре срока поставки, не считая его существенным. Между тем для покупателей сроки получения товара, как правило, весьма важны. Поэтому покупателю следует требовать конкретного определения в договор, даты или периода отгрузки товара.

Предусмотренное контрактом количество товара может быть передано единовременно или отдельными партиями. При поставке отдельными партиями в контракте устанавливаются частные сроки поставки.

Срок поставки как для единовременной передачи товара, так и для отгрузки партиями может определяться конкретными календарными датами либо указанием периода (периодов) поставки. В случае определения срока поставки периодом (периодами) он может дополняться словами «в пределах», «в течение», «не позднее». Частные сроки поставки при регулярных отгрузках обычно обозначаются словами «ежемесячно», «ежеквартально» и т.п. При заключении краткосрочных контрактов условие о сроке нередко обозначается словами «немедленная поставка», «товар со склада», «быстрая поставка» и другими способами.

 

Цена товара определяется в контрактах разными способами. Она может устанавливаться в фиксированных размерах на момент заключения контракта, на весь срок его действия либо на момент поставки товара. Установление твердой цены обычно исключает возможность последующего ее изменения. Применяются условия о гибкой и скользящей цене, определяемой в зависимости от изменений в издержках производства изготовителя за период исполнения контракта. Такой порядок установления цены применяется в отношении крупного промышленного оборудования, требующего длительного изготовления.

Цена обычно указывается в контракте в валюте страны продавца, покупателя или в валюте третьей страны. Для продавцов характерно стремление определить цену в более устойчивой валюте. С учетом колебаний курса предприниматели предусматривают указание значения курса валюты на определенную дату и конкретное место, например по котировке валюты на Лондонской валютной бирже или Московской международной валютной бирже на день отгрузки или оплаты товара. Широко используется установление в контрактах цен на массовые сырьевые товары применительно к котировкам на соответствующих товарных биржах.

В силу ст. 14 Венской конвенции предложение о заключении договора признается таковым, если в нем прямо или косвенно устанавливается цена товара либо предусматривается порядок ее определения. ГК РФ в ст. 424 исключил условие о цене из числа необходимых, предложив при отсутствии цены руководствоваться обычно применяемой ценой на аналогичные товары. Венская конвенция более четко решает вопросы цены, содействуя упорядочению отношений сторон.

 

Важное значение имеет определение в контракте базисных условий поставки. К их числу относится определение места исполнения обязательства продавцом, того, на ком (продавце или покупателе) лежит необходимость заключения договора с основным перевозчиком, как распределяются затраты и риски, связанные с доставкой груза, обязан ли продавец страховать товар и на каких условиях и другие вопросы.

Базисные условия поставки определяются в договорах на основе Международных правил по толкованию торговых терминов ИНКОТЕРМС. Они действуют в редакции, опубликованной Международной торговой палатой в 1990 г.

В ИНКОТЕРМС имеется 13 терминов или моделей, которые сводятся в четыре общие группы. Они различаются по мере увеличения объема обязанностей и рисков продавца.

Правила ИНКОТЕРМС содержат широкий набор моделей, охватывающих различные виды отношений. Необходимо применять эти термины в соответствии с установленным их значением. Правила ИНКОТЕРМС могут использоваться во внутреннем обороте, если сторонами в договоре сделана ссылка на эти правила.

Следует учитывать, что в соответствии с п. 6 ИНКОТЕРМС стороны вправе в договоре уточнять положения ИНКОТЕРМС и даже давать отличающуюся от них формулировку базисных условий поставки. Так, в договорах нередко используются термины «франко-склад продавца», «франко-узел учета» (для перекачки нефти), которые отсутствуют в официальной редакция ИНКО-ТЕРМС.

Одной из основных форм расчетов за товар в международной торговле служит аккредитив, поскольку он позволяет надежно обеспечить интересы каждой из сторон. Значительная часть расчетов по международным коммерческим сделкам осуществляется в порядке инкассо товарных документов. Применяются также расчеты чеками, платежными поручениями и другими способами.

Желательна ссылка в аккредитиве на Унифицированные правила и обычаи аккредитивов, опубликованные Международной торговой палатой в 1993 г. № 500.

При договоренности об оплате векселями покупатель не переводит покупную цену, а передает продавцу выписанный или индоссированный на него вексель. Это дает преимущества обеим сторонам: продавец получает документ, который он может предъявить к платежу либо учесть в банке и обратить в деньги; покупатель же не обязан отвлекать денежные средства из оборота. Он получает даже отсрочку платежа, если только вексель не выписан с оплатой по предъявлении.

Порядок применения инкассо в международных расчетах регулируется Унифицированными правилами по инкассо, опубликованными Международной торговой палатой в 1995 г. № 552. При использовании документарного инкассо продавец после отгрузки товара передает своему банку инкассовое поручение по установленной правилами форме. К поручению прилагается комплект документов, перечень которых согласован с покупателем. Это коносамент или транспортная накладная, сертификат качества, свидетельство о происхождении товара, страховой полис, упаковочные листы и др.

Указанные документы пересылаются исполняющему банку, который делает представление плательщику. В соответствии с условиями инкассового поручения делается представление к акцепту или платежу. Плательщик под контролем банка проверяет документы и акцептует либо непосредственно производит оплату. Расчеты могут производиться также путем выдачи чека или векселя. В случае отказа от акцепта или платежа документы покупателю не передаются. Банк возвращает их продавцу, который вправе распорядиться товаром.

Что касается других условий договора, то при невключении их в текст договора они могут восполняться соответствующими пунктами Венской конвенции, имеющими диспозитивный характер.

Ответственность сторон по внешнеторговым договорам сводится к возмещению убытков. Убытки от отдельных видов нарушений могут заранее определяться сторонами в твердых размерах. При этом важно, чтобы они назывались именно убытками.

В случаях когда стороны предусмотрели применение к своим отношениям российского права, в контракте на основании ст. 330 ГК РФ могут устанавливаться неустойки и штрафы за соответствующие нарушения. Когда к контракту применяется право других государств, включать условия о неустойке и штрафе не следует.

Актуальной проблемой внешнеторговых отношений является определение порядка реагирования на изменения обстоятельств после заключения договора. Одним из способов реагирования являются форс-мажорные оговорки. Они основываются на классической концепции непреодолимой силы и являются основанием для освобождения стороны от ответственности при наличии соответствующих обстоятельств. При этом сторона обязана уведомить контрагента о возникновении обстоятельств непреодолимой силы. Оговорки нередко устанавливают срок, по истечении которого в случае продолжения форс-мажорных обстоятельств договор подлежит прекращению.

Согласно ст. 79 Венской конвенции сторона освобождается от ответственности, если неисполнение было вызвано препятствием вне ее контроля. При этом п. 2 ст. 79 содержит важное -положение об освобождении от ответственности также вследствие неисполнения обязательства со стороны третьих лиц, если ненадлежащие действия третьих лиц вызваны препятствиями, также вне их контроля.

Современная договорная практика все чаще использует различные виды оговорок о затруднениях. Оговорки о затруднениях указывают на обстоятельства, создающие затруднительность, а не принципиальную невозможность исполнения. Затруднения обычно связаны со значительным возрастанием стоимости исполнения для стороны или, напротив, уменьшением ценности покупаемого товара либо существенной задержкой исполнения.

 

Такие оговорки предусматривают продолжение хозяйственных отношений сторон на основе приведения договора в соответствие с изменившимися обстоятельствами. Они обеспечивают сохранение договорной связи, что особенно важно для долгосрочных договоров.

В современной практике оговорки о затруднениях используются наряду с форс-мажорными оговорками либо вместо них как более значимые. С учетом этого авторитетные международные организации: Международная торговая палата, Комиссия ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ, международный институт УНИДРУА — разработали значительный массив правил и процедур по приспособлению договоров к изменившимся обстоятельствам. Выработаны соответствующие методики, накоплена договорная и судебная практика. В России практика применения оговорок о затруднениях только начинает складываться.

Оговорки о затруднениях по своей сути представляют предварительное соглашение сторон об обязанности при наступлении определенных обстоятельств вступить в добросовестные переговоры для распределения отрицательных последствий изменений и приведения договора в соответствие с изменениями.

Оговорки о затруднениях предполагают прежде всего определение событий, которые будут рассматриваться как затруднения. Это обычно изменение цен, перебои с сырьем, падение спроса на товар, изменения в технологии и себестоимости производства, неурожаи и т.п.

Стороны могут предусмотреть пересмотр договора лишь по истечении определенного срока после наступления соответствующих обстоятельств либо периодический пересмотр договорных пунктов, например корректировку цен с учетом изменения стоимости сырьевых ресурсов, инфляционных процессов, изменения ставок налоговых платежей. Оговорка может предусматривать изменение не всего контракта, а лишь его отдельных условий (о количестве, цене, сроках исполнения). Это резко сужает для сторон сферу коммерческих рисков.

Оговорки о затруднениях могут включать в себя порядок распределения отрицательных последствий изменения обстоятельств. Они называются оговорками о специальных рисках. Так, в договорах, заключенных на базисном условии СИФ, может предусматриваться, что при превышении фрахтовой ставки сверх определенного процента по сравнению с зафиксированной в договоре, разница во фрахте распределяется поровну или возмещается покупателем. Риск продавца здесь оказывается ограниченным или вообще исключенным.

Оговорки о затруднениях могут предусматривать также необходимость приведения договора в соответствие с изменившимися обстоятельствами и процедуру таких действий.

Например, может предусматриваться обращение к незаинтересованному лицу для разрешения противоречий. Урегулирование поручается третейским экспертам и посредникам, выполняющим соответствующие функции на основе существующих правил и процедур. Они регламентируются Примирительными правилами, принятыми ЮНСИТРАЛ в 1980 г., и Адаптационными правилами Международной торговой палаты 1978 г. (публикация № 326).

Адаптация договоров может поручаться специальным органам при торгово-промышленных палатах, арбитражным центрам. В результате таких мер удается сохранить договорно-хозяйственные связи, особенно связанные с крупными инвестициями, с выполнением долговременных работ.

 

Крайне важно определять в договоре последствия недостижения сторонами соглашения в ходе переговоров из-за отказа достичь договоренности. При оставлении несогласованными таких последствий оговорки о затруднениях утрачивают свое значение. Здесь можно предусматривать обращение в арбитражный или в третейский суд для приостановления действия договора, его изменения либо расторжения.

Все эти моменты надлежит учитывать при заключении внешнеторговых договоров, особенно долгосрочных, и четко определять их. Не менее важны указанные вопросы также и для внутреннего оборота, где их следует решать применительно к требованиям ст. 451 ГК РФ.

Международные торговые контракты не сводятся лишь к купле-продаже или к поставке. Становление рыночных отношений предопределяет необходимость использования встречной торговли и договоров мены, называемых бартерными. Бартерные контракты предусматривают обмен одного товара на другой. В них устанавливается количество взаимопоставляемых изделий либо сумма встречных поставок.

Бартерные сделки всегда получали распространение в условиях повышенного спроса на товар и нехватки у одной из сторон средств для его оплаты. В России тенденция к использованию бартерной торговли связана с резким ухудшением платежных возможностей отечественных предприятий. Эта проблема не разрешена и поныне.

Вместе с тем внешнеторговые меновые операции были искусственно ограничены. Правительством РФ было установлено, что при реализации товаров по бартерным сделкам размер экспортной пошлины увеличивался на 50%. Сейчас эта мера отпала, однако ее сдерживающее влияние на бартер оказалось значительным.

Ряд нетарифных ограничений был установлен указом Президента РФ от 18.08.96 № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок»1 и постановлением Правительства РФ от 31.10.95 М 1300 «О мерах по государственному регулирований виешнеторговых бартерных сделок»2. Наряду с обязанностью оформления паспортов бартерных сделок установлена необходимость получения разрешений и заключений о возможности совершения российскими предпринимателями меновых сделок. Такие меры также повлекли свертывание товарообменных операций.

Основными условиями договора мены в коммерческих отношениях являются количество и качество товара, передаваемого каждой из сторон, эквивалентность обмена по ценам мирового рынка, срок исполнения. В самом договоре или спецификации указывается перечень обмениваемых товаров, основные технические данные, количество, род упаковки, цена за единицу товара и общая сумма.

Бартерные сделки обычно предусматривают практически одновременную поставку контрагентами товаров в пункты назначения. Примерно в 30% случаев бартерные контракты не обеспечивают полной эквивалентности взаимных поставок. Поэтому в контрактах приходится предусматривать расчеты за не покрываемое стоимостью встречной поставки количество товара по общим правилам внешнеторговой практики.

Отдельного рассмотрения требует регулирование торгового оборота с организациями, расположенными в государствах — участниках СНГ. Государствами — участниками СНГ 24 сентября 1993 г. в Минске подписан договор о создании Экономического союза.

Согласно ст. 3 договора Экономический союз предполагает свободное перемещение товаров, услуг и капиталов. Предусмотрены последовательное снижение и отмена таможенных пошлин, налогов и сборов, содействие развитию прямых связей между хозяйствующими субъектами. Однако развитие отношений в указанных направлениях идет на практике медленно.

Имеется Соглашение об Общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ, подписанное в Киеве 20 марта 1992 г. Названные Общие условия поставок регулируют осуществление торговых отношений между соответствующими субъектами в режиме договора поставки. Они определяют отношения:

1) по прямым договорам, свободно заключаемым предпринимателями, находящимися на территории государств — участников СНГ;

2) по договорам во исполнение межгосударственных соглашений.

Проект договора высылается поставщиком покупателю в двух экземплярах. Установлена обязанность рассмотрения покупателем проекта договора в 20-дневный срок и подписания его, при необходимости — с протоколом разногласий. Сторона, получившая ответ с разногласиями, принимает меры к согласованию спорных вопросов. Если договор заключается во исполнение межгосударственного соглашения, то неурегулированные вопросы подлежат передаче на разрешение арбитражного суда. При недостижении соглашения по условиям прямого договора он признается незаключенным.

 

Количество подлежащего поставке товара, его ассортимент, цена, сроки поставки и другие условия договора определяются по соглашению между сторонами.

Практика показала слабую пригодность подобных условий поставок для практического применения. Существенные недочеты, допущенные при составлении этого документа, создают затруднения для установления хозяйственных связей между предпринимателями стран — участниц СНГ.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ЗАДАЧА

 

Организация грузополучателя предъявила иск к пароходству о возмещении убытков к пароходству о возмещении убытков, причиненных при перевозке грузов морем. Пароходство возражало против иска и предъявило документы, подтверждающие, что повреждения груза произошло при аварии судна, вызванного штормовой погодой.

  1. Обоснованы ли возражения пароходства?
  2. Относятся ли обстоятельства, на которые ссылается пароходство к непреодолимой силе?

     

    РЕШЕНИЕ

    Статья 1098 ГК РФ устанавливает основания освобождения от ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги: продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

    Понятие непреодолимой силы см. в п. 3 ст. 401 ГК.

    Согласно п. 3 ст. 401 ГК если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

    Статья 793 ГК РФ устанавливает ответственность за нарушение обязательств по перевозке:

        1. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную настоящим Кодексом, транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон.

    2. Соглашения транспортных организаций с пассажирами и грузовладельцами об ограничении или устранении установленной законом ответственности перевозчика недействительны, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена транспортными уставами и кодексами.

    Согласно ст. 796 ГК РФ Ответственность перевозчика за утрату, недостачу и повреждение (порчу) груза или багажа

    1. Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

    Согласно статья 166 КТМ РФ устанавливается ответственность перевозчика груза. Согласно ч. 1 указанной статьи перевозчик не несет ответственность за утрату или повреждение принятого для перевозки груза либо за просрочку его доставки, если докажет, что утрата, повреждение или просрочка произошли вследствие:

    1) непреодолимой силы;

    2) опасностей или случайностей на море и в других судоходных водах;

    3) любых мер по спасанию людей или разумных мер по спасанию имущества на море;

    4) пожара, возникшего не по вине перевозчика;

    5) действий или распоряжений соответствующих властей (задержания, ареста, карантина и других);

    6) военных действий и народных волнений;

    7) действия или бездействия отправителя или получателя;

    8) скрытых недостатков груза, его свойств или естественной убыли;

    9) незаметных по наружному виду недостатков тары и упаковки груза;

    10) недостаточности или неясности марок;

    11) забастовок или иных обстоятельств, вызвавших приостановление либо ограничение работы полностью или частично;

    12) иных обстоятельств, возникших не по вине перевозчика, его работников или агентов.

    Не всякое явление и/или событие, происходящее при осуществлении предпринимательской деятельности, является непреодолимой силой. Непреодолимой силе как явлению, присущи некоторые специфические особенности. Эти особенности нашли отражение в определении непреодолимой силы в ст. 401 ГК РФ, которая называет непреодолимую силу чрезвычайным и непредотвратимым при данных условиях обстоятельством. Из приведенного определения видно, что признаками непреодолимой силы являются непредвидимость, чрезвычайность и непредотвратимость. Рассмотрим каждый из этих признаков.

    Фактор непредвидимости непреодолимой силы широко использовался судебными и арбитражными органами для выяснения действительной причины нарушения обязательств или причинения вреда. Даже чрезвычайное явление не может быть отнесено к непреодолимой силе, т. е. обстоятельству, исключающему гражданско-правовую ответственность, если обязанное лицо могло предвидеть и избежать его вредоносного влияния.

    Определение непреодолимой силы, данное законодателем, содержит указание на ее чрезвычайность.

    Таким образом, отнесение штормовой погоды к обстоятельствам непреодолимой силе должно быть определено в договоре или Арбитражным Судом.

    Так как по условию задачи пароходство представило документы, подтверждающие повреждение груза в результате штормовой погоды, которое относится к стихийному бедствию, которое невозможно предсказать, данное явление природы относиться к явлениям неопределимой силы и в соответствии с ст. 1098 ГК РФ с пароходство может быть по решению суда обязанность по возмещению убытков.

     

    СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

     

  3. Конституция РФ: Принята всенародным голосованием 12 дек. 1993 г.
  4. Гражданский Кодекс РФ. Ч. 1 от 30 ноября 1994 г.// СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
  5. Гражданский кодекс РФ. Ч. 2 от 26 января 1996 г.// СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
  6. Внешнеэкономическая деятельность предприятия / Под ред. Л.Е. Стровского. М., 2003.
  7. Гражданское право: Учебник /Под ред. Суханова Е.А. В 2-х тт.- Т.1. М., 2004.
  8. Гражданское право России / Под ред. О.Н. Садикова.-М.: Юристъ, 2003.
  9. Козырин А. Комментарий Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» // Хозяйство и право. 1989. № 1– 5.
  10. Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб, изд-во Санкт-Петербургского университета, 2004.
  11. Либерализация внешнеэкономической деятельности России: Сб. документов.–М.: Республика, 2002.
  12. Основы внешнеэкономических знаний / Под ред. И.П. Фаминского / Сост. Н.К. Финкель. –М.: Прогресс, 1998.
  13. Прокушев Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность.-М.: ИВЦ «Маркетинг», 2003.
  14. Хозяйственное право. Ученик для вузов. Том 2 / Отв. редактор В.С. Мартемьянов М., ВЕК. 2000.

Комментирование закрыто.

Вверх страницы
Statistical data collected by Statpress SEOlution (blogcraft).
->